民以食為天，食品工業(yè)不是口頭上所說的道德革命，而是一項(xiàng)系統(tǒng)的技術(shù)革命。健全食品安全體系，對企業(yè)來說，既是挑戰(zhàn)，更是機(jī)遇。一個(gè)有責(zé)任的企業(yè)應(yīng)提高標(biāo)準(zhǔn)，加強(qiáng)對食品原料的檢驗(yàn)，生產(chǎn)技術(shù)及環(huán)境的升級改造，加強(qiáng)對員工安全意識的培訓(xùn)，確保食品安全。
近一段時(shí)間以來，對食品中菌落總數(shù)檢測超標(biāo)的情形該如何查處，在監(jiān)管人員中產(chǎn)生了很大的爭論。
有觀點(diǎn)認(rèn)為此種情況違反了《食品安全全法》第三十四條第十三項(xiàng)，應(yīng)依據(jù)該法第一百二十四條第二款進(jìn)行處罰。例如，上海市食藥監(jiān)局于2016年3月1日答復(fù)上海市青浦區(qū)市場監(jiān)督管理局時(shí)稱“監(jiān)督抽檢發(fā)現(xiàn)集體用餐配送膳食(包括盒飯和桶飯)中菌落總數(shù)不符合《食品安全地方標(biāo)準(zhǔn)集體用餐配送膳食》(DB31/2023-2014)的，違反條款應(yīng)適用《中華人民共和國食品安全法》第三十四條第(十三)項(xiàng)?！?滬食藥監(jiān)餐飲〔2016〕170號)。
也有觀點(diǎn)認(rèn)為此情形違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六第二款第一項(xiàng)，依據(jù)該法第四十九條進(jìn)行查處。例如，江蘇省食藥監(jiān)局在2015年8月3日答復(fù)楊州市食藥監(jiān)局時(shí)稱“菌落總數(shù)超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十六第二款第一項(xiàng)之規(guī)定，可按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條進(jìn)行查處”(蘇食藥監(jiān)函[2015]194號)。
對于此種相類似情形，為何兩個(gè)不同省局的答復(fù)產(chǎn)生了不意見?對于食品中菌落總數(shù)超標(biāo)的情況到底該如何查處?這得從新老《食品安全法》及《食品衛(wèi)生法》說起。
《食品衛(wèi)生法》第九條第十二項(xiàng)規(guī)定“禁止生產(chǎn)經(jīng)營其他不符合食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的”，并且在第四十二條規(guī)定“生產(chǎn)經(jīng)營禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品的，責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營，立即公告收回已售出的食品，并銷毀該食品，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款;沒有違法所得的，處以一千元以上五萬元以下的罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷衛(wèi)生許可證”。據(jù)此，可以明確的是在《食品衛(wèi)生法》執(zhí)行期間，對食品中檢測菌落總數(shù)超標(biāo)的情形，可視為“生產(chǎn)經(jīng)營其他不符合食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的”，應(yīng)按照上述款項(xiàng)進(jìn)行查處。但在老《食品安全法》中，該法第二十八條第十一項(xiàng)規(guī)定“禁止生產(chǎn)經(jīng)營其他不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者要求的食品”，該條款與《食品衛(wèi)生法》中第九條基本相似，即將食品中菌落總數(shù)超標(biāo)規(guī)類于“其他不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者要求的食品”，但老《食安法》第八十五條的罰則與《食品衛(wèi)生法》第四十二條的罰則明顯不同，該法第八十五條第二項(xiàng)規(guī)定，“對生產(chǎn)經(jīng)營致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)含量超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的食品，應(yīng)予……處罰”。
由于菌落總數(shù)不在“致病性微生物及其他危害人體健康的物質(zhì)”范疇之內(nèi)，因此，對于菌落總數(shù)超標(biāo)的食品只能按照老《食品安全法》第五十三條規(guī)定要求生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)進(jìn)行召回，而無法進(jìn)行行政處罰。對此情形，按照特別法無適用條款時(shí)可適用普通法的原則，可依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品(包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同)貨值金額等值以上三倍以下的罰款;有違法所得的，并處沒收違法所得;情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”的規(guī)定進(jìn)行查處。江蘇省食藥局答復(fù)楊州市食藥局的回函也可能出于此原因。
自去年十月一日起，新《食品安全法》開始實(shí)施，該法第三十四條第十三項(xiàng)規(guī)定“禁止生產(chǎn)經(jīng)營其他不符合法律、法規(guī)或者食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品”，該項(xiàng)作為兜底條款，對菌落總數(shù)等非致病性微生物檢測超過食品安全標(biāo)準(zhǔn)的情形進(jìn)行了規(guī)定，并且該法一百二十四條第二款明確規(guī)定“生產(chǎn)經(jīng)營不符合法律、法規(guī)或者食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品、食品添加劑的，依照前款規(guī)定給予處罰”。
據(jù)此，只要在食品安全檢測標(biāo)準(zhǔn)中有菌落總數(shù)檢測項(xiàng)目，只要菌落總數(shù)檢測超過限量標(biāo)準(zhǔn)，都應(yīng)該按照此條款進(jìn)行查處，上海市食藥局對上海市青浦區(qū)市場監(jiān)督管理局的答復(fù)應(yīng)具有指導(dǎo)意義。
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